CMF - Oficio Ordinario N°31246 de 02/10/2019

Oficio Ordinario N°31246 de 02/10/2019 de la CMF. Responde consulta sobre compatibilidad entre el cargo de director y ejecutivo en una AGF. Analiza el artículo 49 de la Ley N°18.046 (Ley sobre Sociedades Anónimas) y el artículo 237 del Código de Comercio. Establece el criterio de compatibilidad según si el ejecutivo fue designado por el directorio y cumple la definición de gerente.

1.- En primer lugar, cabe aclarar lo señalado en el primer párrafo de su presentación en el que indica lo siguiente: "... de acuerdo a la ley de Sociedades Anónimas, el cargo de Director de una sociedad anónima es incompatible con el cargo de gerente (prohibición expresa).". Al respecto, es menester señalar que el inciso final del artículo 49 de la Ley N°18.046 sobre Sociedades Anónimas ("Ley sobre Sociedades Anónimas") establece que: "El cargo de gerente es incompatible con el de presidente, auditor o contador de la sociedad y en las sociedades anónimas abiertas, también con el director.".

En otras palabras, la incompatibilidad del cargo de gerente y de director es procedente en el caso de las sociedades anónimas abiertas y, por aplicación de lo establecido en el artículo 129 de la Ley sobre Sociedades Anónimas, también en el caso de sociedades anónimas especiales. Por lo tanto, en el caso de una sociedad anónima cerrada no hay incompatibilidad entre ambos cargos.

2.- Aclarado lo anterior, nos referimos a sus consultas en el mismo orden en que las formuló:

2.1.- En relación a su primera consulta sobre la compatibilidad del cargo de director de una AGF con un cargo ejecutivo como, por ejemplo, un distribuidor de fondos, cabe señalar que para establecer la existencia de la inco...